Цифровые финансовые активы и другие цифровые права

Лиана Витальевна Пепеляева (2024)

В книге рассмотрены правовые и экономические вопросы новых цифровых инструментов, проанализирована практика выпуска цифровых финансовых активов и гибридных цифровых прав. Показаны принципы функционирования информационных систем на основе распределенного реестра, в которых выпускаются цифровые финансовые активы. Для широкого круга читателей, в том числе тех, кто работает или планирует работать с цифровыми правами. Будет полезна студентам правовых и экономических вузов.

Глава 6. Решение о выпуске

Решение о выпуске — главный документ, который предусматривает все положения, касающиеся каждого выпуска цифровых финансовых активов.

Требования к решению определены частью 1 статьи 3 Закона о ЦФА. Эти требования содержат указание на двенадцать обязательных положений, которые должны содержаться в решении о выпуске, при этом предусмотрено, что если Закон о ЦФА содержит иные положения, требующие включения в решение о выпуске, то и такие положения также должны быть включены в соответствующее решение.

Решение о выпуске цифровых финансовых активов должно содержать:

1. Сведения о лице, выпускающем цифровые финансовые активы, в том числе для физического лица: фамилию, имя, отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), место жительства, сведения о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, для юридического лица — полное наименование, адрес, сведения о государственной регистрации, а также сведения о сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

В соответствии с частью 19 статьи 5 Закона о ЦФА Банк России вправе запросить у лица, выпустившего цифровые финансовые активы, или у оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, сведения о бенефициарном владельце лица, выпустившего цифровые финансовые активы. Лицо, выпустившее цифровые финансовые активы, и оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, обязаны по запросу Банка России предоставлять сведения о бенефициарном владельце лица, выпустившего цифровые финансовые активы. В соответствии с частью 10 статьи 1 Закона о ЦФА понятие «бенефициарный владелец» используется в значении, определенном абзацем 13 части 1 статьи 3 Федерального закона от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»^[20] (далее — Закон о противодействии легализации доходов).

Как уже было рассмотрено в главе «Выпуск цифровых финансовых активов», операторы информационных систем и операторы обмена в своих правилах используют термин «эмитент» по отношению к лицу, выпускающему цифровые финансовые активы, и именно этот термин широко используется в практике; при этом в Законе о ЦФА, в том числе и в приведенном случае, используется понятие «лицо, выпускающее цифровые финансовые активы».

2. Сведения об операторе информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов.

3. Вид и объем прав, предусмотренных частью 2 статьи 1 Закона о ЦФА и удостоверяемых выпускаемыми цифровыми финансовыми активами, либо указание на то, что выпускаемые цифровые финансовые активы удостоверяют несколько видов прав и обладатель выпускаемых цифровых финансовых активов вправе при наступлении предусмотренных решением о выпуске цифровых финансовых активов условий по своему выбору определить одно из нескольких прав, которое будет им реализовано.

Анализ видов цифровых финансовых активов, которые могут быть выпущены операторами информационных систем, рассмотрен в главе «Общая характеристика цифровых финансовых активов».

4. Количество выпускаемых цифровых финансовых активов и (или) указание предельной суммы денежных средств, которые необходимо передать в оплату выпускаемых цифровых финансовых активов, и (или) предельного количества вещей или предельной стоимости (предельного количества) имущественных прав, в том числе цифровых прав, либо иных прав, имеющих денежную оценку, которые необходимо передать в качестве встречного предоставления за выпускаемые цифровые финансовые активы, по достижении которых выпуск цифровых финансовых активов прекращается.

5. Условия, при наступлении которых выпуск цифровых финансовых активов признается состоявшимся (завершенным).

На рисунке 2 представлен скриншот Платформы Сбера «Цифровые активы», на котором отображена информация о части выпусков цифровых финансовых активов, которые были погашены^[21].

Посмотрим на примере двух выпусков цифровых финансовых активов ООО «ЯРПЕСОК-ЦЕНТР», какие возможности выпуска в части минимального и максимального количества цифровых финансовых активов можно предусмотреть в решении. Один из выпусков ООО «ЯРПЕСОК-ЦЕНТР» предусматривал указание на минимальное количество цифровых финансовых активов в количестве 5000 цифровых финансовых активов, при приобретении которых выпуск считался состоявшимся (эти данные видно из карточки выпуска, указано «не менее»). При этом приобретено было 10 000 цифровых финансовых активов, т. е. доступных к приобретению было больше, чем указанное минимальное количество (в карточке выпуска указано «собрано»).

Рис. 2. Скриншот Платформы Сбера «Цифровые активы»

Второй выпуск этой же компании предполагал одинаковое количество цифровых финансовых активов (минимальное и доступное к приобретению), при которых выпуск считался состоявшимся, — 10 000 цифровых финансовых активов (данные также отражены в карточке выпуска).

6. Цену приобретения цифровых финансовых активов при их выпуске или порядок ее определения (при оплате выпускаемых цифровых финансовых активов денежными средствами) и (или) количество вещей или стоимость (количество) имущественных прав, в том числе цифровых прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, которые необходимо передать для приобретения цифровых финансовых активов при их выпуске, или порядок определения такого количества вещей или стоимости (количества) имущественных прав (при оплате выпускаемых цифровых финансовых активов путем передачи в качестве встречного предоставления вещей или имущественных прав, в том числе цифровых прав либо иных прав, имеющих денежную оценку).

На рисунке 3 представлен скриншот карточки выпуска цифровых финансовых активов, эмитентом которого является ПАО «Сбербанк»^[22].

В карточке выпуска цифровых финансовых активов представлена вся информация о выпуске: количество выпущенных цифровых финансовых активов, текущая цена (так как выпуск цифровых финансовых активов — с базисным активом золото), смарт-контракт, решение о выпуске, котировки, информация о периоде размещения.

7. Дату начала размещения выпускаемых цифровых финансовых активов путем заключения договоров об их приобретении.

8. Способ оплаты выпускаемых цифровых финансовых активов (оплата денежными средствами и (или) передача иных вещей или имущественных прав, в том числе цифровых прав, либо иных прав, имеющих денежную оценку, в качестве встречного предоставления).

9. Указание на использование для выпуска цифровых финансовых активов сделок, предусматривающих исполнение сторонами возникающих из них обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий (в случае использования таких сделок).

10. При обеспечении исполнения обязательств, удостоверенных цифровыми финансовыми активами, указание на то, что такие обязательства обеспечиваются имуществом лица, выпускающего цифровые финансовые активы, или третьих лиц (если применимо), описание предмета обеспечения, позволяющего его идентифицировать (если применимо), условия обеспечения, указание на способ обеспечения.

Рис. 3. Скриншот карточки выпуска цифровых финансовых активов (эмитент — ПАО «Сбербанк»)

На рисунке 4 представлен скриншот Платформы Сбера «Цифровые активы», который показывает выпуск цифровых финансовых активов, эмитентом по которому является ТД «Грасс»^[23].

Рис. 4. Скриншот Платформы Сбера «Цифровые активы» (эмитент — ТД «Грасс»)

Данный выпуск цифровых финансовых активов — это первая в нашей стране выдача кредита через цифровые финансовые активы под реальный имущественный залог.

Инвестором по данному выпуску выступило ПАО «Сбербанк». Сделка является аналогом кредита, в котором цифровые финансовые активы выступают долговым обязательством, обеспеченным залогом в виде движимого имущества компании и товаров в обороте.

Информация о предмете залога содержится в решении о выпуске и приложении к нему.

В карточке выпуска указана информация «Выпуск ЦФА, обеспеченных залогом, в целях привлечения инвестиций».

11. При выпуске цифровых финансовых активов, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, — указание вида, категории (типа) эмиссионной ценной бумаги, возможность осуществления прав по которой (право требовать передачи которой) удостоверяют выпускаемые цифровые финансовые активы, а в случае, если выпускаемые цифровые финансовые активы удостоверяют право на передачу эмиссионной ценной бумаги, — срок, в течение которого может быть реализовано право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги, или указание на событие, которое порождает право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги.

Как уже ранее упоминалось в главе «Общая характеристика цифровых финансовых активов», пока эти виды цифровых активов не выпускает ни один оператор по выпуску цифровых финансовых активов, но дискуссии по организационным моментам потенциальных выпусков уже ведутся, и, конечно, развитие рынка приведет в скором времени к появлению и таких видов цифровых финансовых активов. При этом оператор обмена ПАО «СПБ Биржа» включил в свои правила возможность совершения сделок с этими двумя видами цифровых финансовых активов, а оператор информационной системы ООО «Токены» предусмотрел возможность выпуска цифровых финансовых активов, включающих право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов.

12. Указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего цифровые финансовые активы (при наличии такого ограничения). При этом частью 4 статьи 3 Закона о ЦФА предусмотрено, что в случае, если решение о выпуске цифровых финансовых активов содержит указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего цифровые финансовые активы, такое указание должно быть явным и недвусмысленным.

Кроме того, в решении о выпуске указываются иные положения, включение которых в решение о выпуске цифровых финансовых активов предусмотрено Законом о ЦФА. Например, решение о выпуске акций непубличного акционерного общества в виде цифровых финансовых активов должно содержать информацию о рисках, связанных с приобретением таких акций (такое положение предусмотрено пунктом 2 части 3 статьи 13 Закона о ЦФА).

При этом операторы информационных систем предупреждают своих пользователей о рисках, возникающих при совершении сделок с цифровыми финансовыми активами.

Банк России вправе установить дополнительные требования к содержанию решения о выпуске цифровых финансовых активов.

В решении о выпуске цифровых финансовых активов могут содержаться иные сведения, определенные лицом, выпускающим цифровые финансовые активы. Например, некоторые операторы информационных систем предоставляют техническую возможность указывать в решении о выпуске информацию о целевом характере размещения цифровых финансовых активов. Оператор информационной системы ПАО «Сбербанк» предусмотрел возможность для размещения информации о целевом характере выпуска на Платформе Сбера «Цифровые активы» в карточке соответствующего выпуска, и эмитенты в специальном разделе указывают дополнительную информацию для инвесторов о целях привлечения инвестиций. В некоторых случаях информация указана кратко: «на развитие бизнеса», «привлечение для инвестиционного проекта», «привлечение инвестиций для пополнения оборотных средств» или «тестовый выпуск для анализа привлечения инвестиций» (в последнем случае для того, чтобы показать, почему компания выпускает цифровые финансовые активы на небольшую сумму). В некоторых случаях указывают информацию более подробно: с описанием проекта, на который привлекается финансирование, например, «финансирование энергосервисных контрактов с крупнейшими розничными сетями», «для расширения факторинговых операций и развития бизнеса», «для закупки товара и последующей реализации». Пример можно увидеть на рисунке 5, на котором представлен скриншот карточки выпуска ООО «КУРАНТЫ-АГРОПРОМ»^[24].

Рис. 5. Скриншот карточки выпуска (эмитент — ООО «КУРАНТЫ-АГРОПРОМ»)

Очевидно, что по мере расширения рынка предложений цифровых финансовых активов и допуска на него в качестве инвесторов физических лиц для повышения интереса инвесторов к своим выпускам эмитенты будут представлять все более полную информацию о планируемых проектах (конечно, в рамках возможностей, которые будут предоставлять для этих целей операторы информационных систем, так как объем информации для размещения лимитирован).

Законом 221-ФЗ внесено изменение в регулирование вопросов решения о выпуске. Новой частью 1.1 статьи 3 Закона о ЦФА определено, что решение о выпуске может содержать указание на возможность приобретения цифровых финансовых активов только индивидуальными предпринимателями и (или) юридическими лицами, указанными в таком решении и (или) соответствующими критериям, установленным таким решением. На практике такие выпуски называют «закрытыми», или «адресными». И хотя в информационных системах операторов уже осуществлялись такие выпуски, важным для развития рынка является прямое закрепление в законодательстве такой возможности, тем более она сопровождается установлением специфики размещения решения о выпуске (рассмотрено ниже в данной главе при рассмотрении правил размещения решений о выпуске).

Решение о выпуске цифровых финансовых активов составляется в электронной форме, если иное не предусмотрено Законом о ЦФА. То есть общее правило — составление решения в электронной форме, но Законом о ЦФА могут быть предусмотрены исключения.

Такое исключение предусмотрено Законом 221-ФЗ, который дополнил Закон о ЦФА новой частью 6.2 статьи 3, и данная норма направлена на расширение возможностей использования цифровых финансовых активов при осуществлении внешнеторговой деятельности. Частью 6.2 статьи 3 предусмотрено, что если лицом, выпускающим цифровые финансовые активы, является юридическое лицо, личным законом которого является право иностранного государства, и решение о выпуске цифровых финансовых активов содержит указание на то, что выпускаемые цифровые финансовые активы могут приобретаться только индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, указанными в таком решении и (или) соответствующими критериям, установленным в нем, решение о выпуске цифровых финансовых активов может быть составлено на бумажном носителе. В этом случае решение о выпуске должно быть подписано лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа лица, выпускающего цифровые финансовые активы, или уполномоченным им лицом с указанием даты подписания. После этого решение о выпуске должно быть преобразовано оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, в электронную форму путем сканирования с сохранением его реквизитов и заверено усиленной квалифицированной электронной подписью оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, или усиленной квалифицированной подписью его представителя.

Операторы информационных систем по выпуску цифровых финансовых активов разрабатывают шаблоны решений о выпуске с учетом требований законодательства. Если решение о выпуске составляется в общем порядке в электронной форме, то оно должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью индивидуального предпринимателя, единоличного исполнительного органа юридического лица, выпускающего цифровые финансовые активы, либо уполномоченного ими лица. Право подписывать решения о выпуске уполномоченным лицом — это новелла, предусмотренная Законом 221-ФЗ с учетом практики выпуска цифровых финансовых активов. Так как в крупных компаниях не всегда могут быть оперативно подписаны решения о выпуске единоличным исполнительным органом компании, теперь законодательство предусматривает возможность подписания решений о выпуске уполномоченным лицом.

В случае обеспечения исполнения обязательств, права по которым удостоверены цифровыми финансовыми активами, третьим лицом решение о выпуске цифровых финансовых активов должно быть подписано также усиленной квалифицированной электронной подписью такого лица (в случае, если оно является физическим лицом, в том числе индивидуальным предпринимателем) или усиленной квалифицированной электронной подписью (усиленными квалифицированным электронными подписями) лица (лиц), осуществляющего (осуществляющих) функции единоличного исполнительного органа юридического лица, предоставившего обеспечение, либо уполномоченного им лица, для подтверждения достоверности информации об обеспечении. Возможность подписания решения уполномоченным лицом в случае обеспечения исполнения обязательств — это также новелла, предусмотренная 221-ФЗ для облегчения процессов выпуска цифровых финансовых активов.

Решение о выпуске цифровых финансовых активов должно быть размещено в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы (при наличии), и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется соответствующий выпуск цифровых финансовых активов. Обращу внимание на то, что законодательство в настоящее время не содержит обязанности размещения решения о выпуске на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, — в случае, если отсутствует сайт, нет необходимости его создавать только для целей размещения решения при выпуске цифровых финансовых активов. Эта новелла предусмотрена Законом 221-ФЗ, который внес соответствующее изменение в часть 6 статьи 3 Закона о ЦФА. Такое уточнение законодательства было принято по итогам анализа практики выпуска цифровых финансовых активов.

Размещенное решение должно находиться в открытом доступе до полного исполнения обязательств лица, выпустившего цифровые финансовые активы, перед всеми обладателями цифровых финансовых активов, выпущенных на основании этого решения, если иное не предусмотрено Законом о ЦФА.

Решение о выпуске цифровых финансовых активов может не размещаться в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, если оно адресовано определенному кругу лиц, являющихся индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, и (или) если выпускаемые на основании указанного решения цифровые финансовые активы соответствуют признакам цифровых финансовых активов, приобретение которых может осуществляться только лицом, являющимся квалифицированным инвестором.

Не размещать решение можно только при условии обеспечения оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, к нему доступа следующим лицам:

• Банку России;

• лицам, которые могут приобрести такие цифровые финансовые активы;

• и обладателям таких цифровых финансовых активов до полного исполнения обязательств лица, выпустившего цифровые финансовые активы, перед обладателями таких цифровых финансовых активов.

Решение о выпуске цифровых финансовых активов может быть адресовано неопределенному кругу лиц. В этом случае размещенное в сети Интернет решение признается публичной офертой. Выпуск цифровых финансовых активов на условиях публичной оферты осуществляется в соответствии с федеральными законами. В настоящее время большинство выпусков цифровых финансовых активов адресовано неопределенному кругу лиц и осуществляется на условиях публичной оферты.

Законодательством предусмотрена и другая ситуация, когда решение о выпуске цифровых финансовых активов адресуется определенному кругу лиц.

Возможны два варианта таких ситуаций:

• цифровые финансовые активы, удостоверяющие возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, или удостоверяющие право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, или удостоверяющие права участия в капитале непубличного акционерного общества, — в решении о выпуске в обязательном порядке должно быть предусмотрено, что оно адресовано определенному кругу лиц;

• решение о выпуске цифровых финансовых активов может содержать указание на возможность их приобретения только индивидуальными предпринимателями и (или) юридическими лицами, указанными в таком решении и (или) соответствующими критериям, установленным таким решением, как было ранее упомянуто в данной главе. Примеры таких решений о выпуске рассмотрены в главе «Квалифицированные и неквалифицированные инвесторы».

Примечания

20

См.: Собрание законодательства Российской Федерации. — 2001. — № 33. — Ст. 3418.

21

Платформа «Цифровые финансовые активы». URL: https://dfa.sber.ru/dfa? tab=ICO&status=burned (дата обращения: 15.05.2024).

22

Платформа «Цифровые финансовые активы». URL: https://dfa.sber.ru/ dfa/view/ELS9D8erhAhxcxn8oEFHK94u85wfmo5E67c8ehk79n7f (дата обращения: 15.05.2024).

23

Платформа «Цифровые финансовые активы». URL: https://dfa.sber.ru/dfa/view/BLGS7xfg4psfKqtQZN5F9RC3RXFMQ22gErbLWKeoBoeU (дата обращения: 15.05.2024).

24

Платформа «Цифровые финансовые активы». URL: https://dfa.sber.ru/dfa/view/HSDo5YWS7YJaZAJEHCPaYcFoNRryjqwuULZeTTJk6Eth (дата обращения: 15.05.2024).